东莞涉外婚姻律师

涉外婚姻

涉外婚姻是指一国公民同外国人（包括无国籍人）的婚姻，包括涉外结婚和涉外离婚。根据我国法律，我国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地的法律。凡涉外婚姻当事人在我国境内结婚或离婚的，都必须按照我国法律的规定办理。

为维护国家利益，各国对涉外婚姻的主体均有一定限制，如我国现役军人、外交人员、公安人员、机要人员和其他掌握重大机密的人员以及正在接受劳动教养和服刑的人员，不许与外国人结婚。

涉外结婚

凡中国公民与外国人（包括常驻我国和临时来华的外国人、外籍华人、定居我国的外国侨民），港、澳、台同胞、华侨及出国人员自愿结婚、复婚和港、澳、台同胞、华侨及出国人员协议离婚的，男女双方必须同时到各地民政局涉外婚姻登记处申请婚姻登记。申请时，必须遵守《中华人民共和国婚姻法》的规定。

涉外离婚

中关于外国法院的离婚判决，在国内如何申请承认，应视作出判决的国家与我国是否订立司法协助协议而定，对与我国有司法协助协议的外国法院作出的离婚判决，按协议的规定申请承认。对与我国没有订立司法协助协议的外国法院作出的离婚判决，中国籍当事人可以根据最高人民法院关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序的问题的规定向人民法院申请承认该外国法院的离婚判决。

涉外婚姻的继承问题

在涉外继承中，根据主体的不同，可分为中国公民继承遗产的法律适用和外国公民继承遗产的法律适用。

1、中国公民继承遗产的法律适用。

根据《继承法》第36条第7款的规定，中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。据此，我们知道中国公民继承遗产时：

（1）如果被继承人住在国外，遗产在国外的不管不动产还是动产均适用外国法律；

（2）如果被继承人住在国内，遗产在国外的，动产适用中国的法律，不动产适用外国的法律；

（3）如果被继承人住在国外，遗产在国内的，则动产适用外国的法律，不动产适用中国的法律；

（4）如果被继承人（必须外国人）住在中华人民共和国境内，遗产都在我国境内的，则动产和不动产均适用我国法律。

2、外国公民继承遗产的法律适用。

根据《继承法》第36条第2款规定，外国公民继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。据此，我们知道，外国人继承遗产：（1）如果遗产在我国境内，不管被继承人是不是中国人，只要他居住地也在我国境内，则动产和不动产均应适用我国的法律；（2）如果遗产在我国境内，被继承人生前居住在国外，则动产适用外国法律，不动产适用我国法律；（3）如果中国公民作为被继承人时，其遗产在国外的，而该公民居住在境内的，则动产适用我国法律，不动产适用外国法律；（4）作为被继承人的中国公民如果生前居住在国外，遗产在境外的，则动产和不动产均适用外国的法律。

另外，在处理涉外继承时，凡是中华人民共和国同外国签订有双边或多边条约、协定的，应按照该条约、协定的有关继承方面的规定处理，但我国申明保留的除外。

东莞市国有工业建设用地使用权
招标拍卖挂牌出让若干规定

第一条为规范本市国有工业建设用地使用权出让行为，建立健全土地使用权公开出让制度，优化土地资源配置和土地利用结构，根据《招标拍卖挂牌出让国有建设用地使用权规定》（国土资源部令第39号）等有关规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条本市范围内国有工业建设用地使用权的招标、拍卖和挂牌出让，适用本规定。
前款规定的国有工业建设用地包括仓储用地，但不包括采矿用地。
第三条招标、拍卖、挂牌出让国有工业建设用地，应当符合国家产业政策和城市发展规划，遵循公开、公平、公正和诚信的原则。
第四条市国土资源局负责组织实施本市国有工业建设用地招标、拍卖、挂牌出让工作。
市国有土地使用权招标拍卖领导小组各成员单位在各自职责范围内协助做好本市国有工业建设用地招标、拍卖、挂牌出让的相关工作。
第五条市土地储备中心、各镇人民政府（街道办事处）、市以上人民政府批准设立的园区管理机构负责完善所属国有工业建设用地使用权公开出让前期工作：
（一）完善产业发展核准手续，应取得市投资主管部门对用地项目产业类型、布局的核准意见；
（二）完善规划批准手续，应取得市规划管理部门的《建设用地规划批准书》，确定拟出让地块的面积、位置、土地用途、土地使用条件等规划要素；
（三）完善农用地转用和土地征收手续，应取得市国土资源局核发的征用集体土地批复或收回国有建设用地批复，以及市以上国土资源部门对用地项目土地规划、投资强度、建筑密度、容积率等的审核意见；
（四）对拟出让地块提出环保控制指标要求，该指标根据规定应由市环保部门设定的，应取得市环保部门的批复；
（五）拟出让地块涉及交通设施、电力设施、水利设施、林业等控制用地范围的，在办理规划、农用地转用过程中依规定应取得交通、电力、水利、林业主管部门的批准文件；
（六）完成拟出让地块的拆迁及安置补偿等工作，并按出让地块的用地范围建筑围墙及竖牌公示，确保出让地块界址清楚、权属无争议；
（七）依法应当完善的其他手续。
第六条国有工业建设用地使用权招标、拍卖或者挂牌出让，应当按照市人民政府批准的国有建设用地使用权出让年度计划进行。
第七条市国土资源局按照年度计划，会同市国有土地使用权招标拍卖领导小组各成员单位共同拟定国有工业建设用地招标拍卖挂牌出让地块的出让方案，报经市人民政府批准后，由市国土资源局组织实施。
招标拍卖挂牌出让方案应当包括出让地块的空间范围、用途、年限、出让方式、时间和其他条件。
第八条市国土资源局负责组织地价评估，提交市国有土地使用权招标拍卖挂牌出让领导小组集体决策，根据土地估价结果和政府产业政策，拟定招标标底，拍卖和挂牌的起叫价、起始价、底价，投标、竞买保证金，并报市人民政府批准实施。标底或者底价不得低于国家规定的最低价标准。
招标标底和拍卖挂牌的底价，在招标开标前和拍卖挂牌出让活动结束之前应当保密。
第九条工业建设用地招标拍卖挂牌出让实行预告制度。预告内容包括出让地块的宗地号、位置、面积、用途、土地使用条件、规划要素等。
第十条出让人应当至少在投标、拍卖或者挂牌开始日前20日，在土地有形市场或者指定的场所、媒介发布招标、拍卖或者挂牌公告，公布招标拍卖挂牌出让宗地的基本情况和招标拍卖挂牌的时间、地点。
第十一条招标拍卖挂牌公告应当包括下列内容：
（一）出让人的名称和地址；
（二）出让宗地的面积、界址、空间范围、现状、使用年期、用途、规划指标要求；
（三）投标人、竞买人的资格要求以及申请取得投标、竞买资格的办法；
（四）索取招标拍卖挂牌出让文件的时间、地点和方式；
（五）招标拍卖挂牌时间、地点、投标挂牌期限、投标和竞价方式等；
（六）确定中标人、竞得人的标准和方法；
（七）投标、竞买保证金；
（八）其他需要公告的事项。
第十二条招标拍卖挂牌活动结束后，出让人应在10个工作日内将招标拍卖挂牌出让结果在土地有形市场或指定的场所、媒体公布。
第十三条招标拍卖挂牌出让国有工业建设用地使用权的成交地价款实行地方政府基金预算管理制度，成交地价款必须全额缴入市国库。
第十四条受让人按照国有建设用地使用权出让合同的约定付清全部土地出让价款后，方可申请办理土地登记，领取国有建设用地使用权证书。
未按出让合同约定交清全部土地出让价款的，不得发放国有建设用地使用权证书，也不得按出让价款缴纳比例分割发放国有建设用地使用权证书。
第十五条受让人凭成交确认书和出让合同等资料向发改、规划、环保、建设等管理部门分别申请办理立项、规划许可、环评、报建及其他手续。
第十六条受让人应按照出让合同的约定，在建设期内完成出让地块的开发建设。
各有关职能管理部门应按照职权范围监督受让人按出让合同约定使用土地。
第十七条在招标拍卖挂牌出让国有工业建设用地使用权过程中，相关人员泄露出让底价、竞买人情况及报价等涉密内容的，应由有关部门追究其行政责任和相应的民事责任；构成犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。
第十八条应当以招标拍卖挂牌方式出让国有建设用地使用权而擅自采用协议方式出让的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十九条 市国土资源局的工作人员在招标拍卖挂牌出让活动中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十条本规定由市国土资源局负责解释。
第二十一条本规定自2008年2月1日起施行，有效期至2013年1月31日。

1.固定易失证据

对于婚姻一方与外遇对象来往的手机短信内容、电子邮件内容、电脑博客日记、QQ聊天记录，如果可能应该应当委托公部证门对此类证据作固定处理。条件不允许也应该尽量自己固定保存起来，手机短信可以连着手机一起用数码相机拍下来，电脑和网络资料可以截取全屏保存。

2.收集文字证据

(1)婚姻一方在外遇行为突然曝光事发初期，碍于情面、情急之下或表示悔改所写的“忏悔书”、“认错书”、“保证书”、“协议书”等形式的文字材料;

(2)婚姻一方有嫖娼宿妓、流虻淫乱、开房约会、非法同居等行为，警方介入处理的笔录材料;

(3)供职单位发觉婚姻一方嫖娼事件、外遇行为等时可能会有的处理决定文件材料;

(4)知情人或证明人就婚姻外遇或非法同居相关事件所写的书证材料。

3.采集视听证据

(1)夫妻双方就婚姻外遇相关情况交涉的录音资料，这主要靠当事人自己偷录采集;

(2)婚姻一方与第三者在公共场所出双入对、携手拥抱或进出房间等行为的录像和照片，这些证据材料委托第三方的调查公司私家侦探代理采集，则更为安全可靠和具有独立证据效力。

4.采集现场证据

采集捉奸在床的现场证据，最好是拍摄录像更能说明问题。利用录音、录像、光盘、电影胶片等反映的图像和声音，以及电脑储存的资料来证明案件真实情况的证据即视听资料证据具有直观性。不论是录像还是录音，一般都是当事人或其他相关证人直接的表述，特别对于离婚案件中当事人的自述，往往可以认定为自认，一旦反应在录音资料或录像材料上，当事人若想推翻，须另行举出反证。因此，此类证据证明力较强。

至于私自拍录收集的证据是否合法，主要看取证时是否侵犯了他人合法权益或者违反了法律的禁止性规定上。为了调取证据侵入第三人住宅是侵权行为，当然取得的证据不具备合法性;但如果在自己家取证，不存在此种问题。安放录音设备是在自己家里，不构成侵权;但如果是安放在第三人的居室或办公室，则就不具备合法性。通过非法手段获取的在第三人居室内的两人亲昵的照片就不具备合法性;但如果是在公共场合获取的两人亲昵的照片，就具有合法性。通过法律禁止出售的窃听设备获得的证据就不具备合法性，因为收集证据的手段就不合法。

5.委托鉴定结论

委托鉴定结论是具备鉴定资格的鉴定人运用自己的专业知识，根据当事人提交的证据材料，针对专门问题进行分析、鉴定后所做的结论。婚姻案件中，常见的鉴定结论有：伤残证明、诊断证明、精神状况证明、亲子鉴定结论、房屋价格评估报告等。对于伤残证明及医院的诊断证明，主要应运于有家庭暴力行为的案件中。精神状况鉴定证明，主要出现在一方不具备完全民事行为能力或为限制民事行为人的情况。而亲子鉴定，主要出现在一方对于孩子与自己的血缘关系产生怀疑的情况下由法院委托，也可以单方委托律师鉴定。一般结果会在两周左右出来，准确率为百分之九十九点九九。鉴定结论是法院采信几率较高的一类证据。

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每一个人都不愿意遇到离婚官司，如果不幸遇到，一般也只有一次。因此，绝大多数当事人在打离婚官司时，是第一次上法庭，对于冗杂的法律程序，以及复杂的举证规则，许多当事人往往云里雾里，不知如何处理。

一、上法院打“官司”之前，首先应做好准备工作。

主要体现在二个方面：

其一，诉讼证据的准备;

其二，家庭财产的保护。

对于绝大多数当事人来说，由于第一次诉讼，因此，没有收集、整理证据的意识。但法院审理案件，诉讼中心围绕“证据”进行，没有证据，往往是“有理但打不赢官司”。比如，刘女因不能忍受张男对其长期实施的家庭暴力，欲向法院提起离婚诉讼。在提起离婚前，应当先有意识地收集相关存在家庭暴力的证据。比如，张男对其施暴后留下的伤痕照片、报警电话记录或警署笔录，或居委会的证言，验伤单据，证人证言等。如果刘女在张男每次殴打后，不报警、不验伤、忍气吞声，抱着“家丑不可外扬”的思想，不能举出相关证据，她的诉讼请求很难得到法院的支持。因此，围绕自己的诉讼请求收集相关证据，在起诉之前是非常重要的，盲目起诉，往往“欲速而不达”。

一方起诉后，另一方往往会闻风而动，转移家庭共同财产。因此，在起诉前，先不要打草惊蛇，先不露声色地将夫妻共同财产的相关证据进行收集和整理。比如，公司股东出资或权证的收集，相关财务报表的收集，存折的开户行、账号，另一方股市的股东账号，房屋产权证的复印件、贵重金银首饰的保护，家庭共同财产的发票或录像等。在必要时，甚至可以采用诉讼保全的措施。

二、接到法院传票时，不要紧张，要针对对方诉求收集相反证据，并进行答辩准备。

很多当事人在接到法院传票时，往往非常紧张。特别在看到原告“歪曲事实”的起诉状后，即紧张，又气愤，又担心法院会听信原告一方之言。其实这是大可不必的，法院一般只是在开庭时，才会认真听取原告的诉讼请求和意见，对于原告的诉状内容，也只是一看了之，不会轻信。但被告应针对原告的诉状内容及提供的证据，收集相关的反证。

很多被告认为，“第一次离婚诉讼，只要我坚持反对离婚，法院就不会判离”。其实这种观点是片面的。在原告已向法院提交大量证明夫妻感情确已破裂的前提下，如果被告仅仅是口头辩解，法院是否判决离婚就很难讲了。打官司是一件很严肃的事，任何一方都不能凭经验办事，也不可掉以轻心。在答辩时，也不要“眉毛胡子一把抓”、什么都想解释，恨不得给法院写一封“万言书”，其实这是根本没有必要的。答辩状要“抓大放小”，抓住要害，有针对性地答辩，这样条理才会清晰，给法官留下深刻的印象。

特别要强调的时，即使是简易程序，被告也应该有十五天的答辩期。如果法院通知上法院取传票或开庭的时间不足十五天，可以与法院联系，要求答辩期限，这是一项权利，一定要适当行使。

三、开庭时，要准备好诉讼材料，不要紧张，从容地应对庭审。

该带的诉讼材料，如身份证、答辩状、证据原件一定要带齐。法院一般让当事人做的陈述，最好前提写好，开庭一边看，一边说。由于原、被告所处的角度不同，准备的陈述材料也不同。作为原告，在陈述时，应尽量把夫妻感情破裂的表现以及事实陈述清楚，并配有相关例证。作为被告，应尽量围绕夫妻感情尚可、不到分手地步为中心，摆事实，讲道理。不要强调对方某一点的陈述不符合事实，而要把握整个大的方向，不要被对方“牵着鼻子走”，陷入诉讼中的被动。

在辩论阶段，听对方陈述时一定要聚神会神，不要为对方不中听的言辞气晕了头脑。对方说的不对的要点，要拿笔记住，然后继续向下听。在反驳时，要有条理地围绕自己的主张反驳。很多当事人在答辩时，往往按对方说错的地方，一条一条纠正，作为辩论提纲，其实这是不妥的，要有自己的思路，不要顺着对方安排的路走，以防陷入对方的陷阱。

四、宣判后，要仔细阅读法院的判决书，决定是否服判或上诉。

判决书下来后，当事人往往是倒着看的，先看判决结果，或喜或悲。但对于判决书中的内容，法院判决的依据，往往少有当事人仔细研究和推敲。一份判决书中有三部分最为重要：

1、 本院查明……

2、 本院认为……

3、 如下判决……

判决结果的基础，就是本院查明;判决结果的依据，就是本院认为。实践中，一点儿瑕疵都不存在的判决书很难找到，但并不是有了瑕疵就找到了上诉的理由。要看法院关键的判决所依据的事实是否真实、客观。一般情况下，离婚案件中，一审判决一旦生效，如果不是认定事实不清、适用法律错误，只是存在一些小的问题，即使上诉，二审法院改判的可能性较小。

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